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科創(chuàng)板IPO原則上須清理對賭協(xié)議 申報前6個月內(nèi)新增股東須鎖定3年
發(fā)布日期：2019-3-25 9:05:52 瀏覽次數(shù)：938次 【關(guān)閉窗口】
經(jīng)中國證監(jiān)會批準，上海證券交易所3月24日發(fā)布《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答(二)》(簡稱《問答(二)》)�！秵柎�(二)》對于發(fā)行人申報前后新增股東應(yīng)當如何進行核查和信息披露、股份鎖定，實際控制人認定，與PE、VC等機構(gòu)間的“對賭協(xié)議”的處置等問題做了進一步明確，以提高科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核透明度。據(jù)悉，《問答(二)》發(fā)布后，現(xiàn)階段科創(chuàng)板所需審核標準基本齊備。上交所相關(guān)負責(zé)人表示，后續(xù)將根據(jù)工作中的新情況新問題，及時補充更新。
中介機構(gòu)全面核查新股東
《問答(二)》明確，對IPO前通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的股東，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)主要考察申報前一年新增的股東，全面核查發(fā)行人新股東的基本情況、產(chǎn)生新股東的原因、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的價格及定價依據(jù)，有關(guān)股權(quán)變動是否是雙方真實意思表示，是否存在爭議或潛在糾紛，新股東與發(fā)行人其他股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員、本次發(fā)行中介機構(gòu)負責(zé)人及其簽字人員是否存在親屬關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、委托持股、信托持股或其他利益輸送安排，新股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格。
股份鎖定方面，控股股東和實際控制人持有的股份上市后鎖定3年；申報前6個月內(nèi)進行增資擴股的，新增股份的持有人應(yīng)當承諾：新增股份自發(fā)行人完成增資擴股工商變更登記手續(xù)之日起鎖定3年。在申報前6個月內(nèi)從控股股東或?qū)嶋H控制人處受讓的股份，應(yīng)比照控股股東或?qū)嶋H控制人所持股份進行鎖定。控股股東和實際控制人的親屬所持股份應(yīng)比照該股東本人進行鎖定。
申報后，通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生新股東的，原則上發(fā)行人應(yīng)當撤回發(fā)行上市申請，重新申報。但股權(quán)變動未造成實際控制人變更，未對發(fā)行人控股權(quán)的穩(wěn)定性和持續(xù)經(jīng)營能力造成不利影響，且符合下列情形的除外：新股東產(chǎn)生系因繼承、離婚、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導(dǎo)，且新股東承諾其所持股份上市后36個月之內(nèi)不轉(zhuǎn)讓、不上市交易(繼承、離婚原因除外)。
關(guān)于實際控制人的認定，在確定公司控制權(quán)歸屬時，應(yīng)當尊重企業(yè)的實際情況，以發(fā)行人自身的認定為主，由發(fā)行人股東予以確認。發(fā)行人股權(quán)較為分散但存在單一股東控制比例達到30%的情形的，若無相反的證據(jù)，原則上應(yīng)將該股東認定為控股股東或?qū)嶋H控制人。通過一致行動協(xié)議主張共同控制的，無合理理由的(如第一大股東為純財務(wù)投資人)，一般不能排除第一大股東為共同控制人。實際控制人的配偶、直系親屬，如其持有公司股份達到5%以上或者雖未超過5%但是擔(dān)任公司董事、高級管理人員并在公司經(jīng)營決策中發(fā)揮重要作用，除非有相反證據(jù)，原則上應(yīng)認定為共同實際控制人。對于作為實際控制人親屬的股東所持的股份，應(yīng)當比照實際控制人自發(fā)行人上市之日起鎖定36個月。
明確協(xié)議控制架構(gòu)信披要求
根據(jù)《問答(二)》，PE、VC等機構(gòu)在投資時約定估值調(diào)整機制(一般稱為對賭協(xié)議)情形的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理對賭協(xié)議，但同時滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。保薦人及發(fā)行人律師應(yīng)當就對賭協(xié)議是否符合上述要求發(fā)表專項核查意見。發(fā)行人應(yīng)當在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進行風(fēng)險提示。
部分按相關(guān)規(guī)定申請科創(chuàng)板發(fā)行上市的紅籌企業(yè)，如存在協(xié)議控制架構(gòu)或類似特殊安排，將不具有持股關(guān)系的主體(以下簡稱被合并主體)納入合并財務(wù)報表合并范圍，發(fā)行人應(yīng)充分披露協(xié)議控制架構(gòu)的具體安排，包括協(xié)議控制架構(gòu)涉及的各方法律主體的基本情況、主要合同的核心條款等；分析披露被合并主體設(shè)立目的、被合并主體的相關(guān)活動以及如何對相關(guān)活動作出決策、發(fā)行人享有的權(quán)利是否使其目前有能力主導(dǎo)被合并主體的相關(guān)活動、發(fā)行人是否通過參與被合并主體相關(guān)活動而享有可變回報、發(fā)行人是否有能力運用對被合并主體的權(quán)利影響其回報金額、投資方與其他各方的關(guān)系；結(jié)合上述情況和會計準則規(guī)定，分析披露發(fā)行人合并依據(jù)是否充分，詳細披露合并報表編制方法。保薦機構(gòu)及申報會計師應(yīng)對上述情況進行核查，就合并報表編制是否合規(guī)發(fā)表明確意見。
中介機構(gòu)全面核查新股東
《問答(二)》明確，對IPO前通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的股東，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)主要考察申報前一年新增的股東，全面核查發(fā)行人新股東的基本情況、產(chǎn)生新股東的原因、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的價格及定價依據(jù)，有關(guān)股權(quán)變動是否是雙方真實意思表示，是否存在爭議或潛在糾紛，新股東與發(fā)行人其他股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員、本次發(fā)行中介機構(gòu)負責(zé)人及其簽字人員是否存在親屬關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、委托持股、信托持股或其他利益輸送安排，新股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格。
股份鎖定方面，控股股東和實際控制人持有的股份上市后鎖定3年；申報前6個月內(nèi)進行增資擴股的，新增股份的持有人應(yīng)當承諾：新增股份自發(fā)行人完成增資擴股工商變更登記手續(xù)之日起鎖定3年。在申報前6個月內(nèi)從控股股東或?qū)嶋H控制人處受讓的股份，應(yīng)比照控股股東或?qū)嶋H控制人所持股份進行鎖定。控股股東和實際控制人的親屬所持股份應(yīng)比照該股東本人進行鎖定。
申報后，通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生新股東的，原則上發(fā)行人應(yīng)當撤回發(fā)行上市申請，重新申報。但股權(quán)變動未造成實際控制人變更，未對發(fā)行人控股權(quán)的穩(wěn)定性和持續(xù)經(jīng)營能力造成不利影響，且符合下列情形的除外：新股東產(chǎn)生系因繼承、離婚、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導(dǎo)，且新股東承諾其所持股份上市后36個月之內(nèi)不轉(zhuǎn)讓、不上市交易(繼承、離婚原因除外)。
關(guān)于實際控制人的認定，在確定公司控制權(quán)歸屬時，應(yīng)當尊重企業(yè)的實際情況，以發(fā)行人自身的認定為主，由發(fā)行人股東予以確認。發(fā)行人股權(quán)較為分散但存在單一股東控制比例達到30%的情形的，若無相反的證據(jù)，原則上應(yīng)將該股東認定為控股股東或?qū)嶋H控制人。通過一致行動協(xié)議主張共同控制的，無合理理由的(如第一大股東為純財務(wù)投資人)，一般不能排除第一大股東為共同控制人。實際控制人的配偶、直系親屬，如其持有公司股份達到5%以上或者雖未超過5%但是擔(dān)任公司董事、高級管理人員并在公司經(jīng)營決策中發(fā)揮重要作用，除非有相反證據(jù)，原則上應(yīng)認定為共同實際控制人。對于作為實際控制人親屬的股東所持的股份，應(yīng)當比照實際控制人自發(fā)行人上市之日起鎖定36個月。
明確協(xié)議控制架構(gòu)信披要求
根據(jù)《問答(二)》，PE、VC等機構(gòu)在投資時約定估值調(diào)整機制(一般稱為對賭協(xié)議)情形的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理對賭協(xié)議，但同時滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。保薦人及發(fā)行人律師應(yīng)當就對賭協(xié)議是否符合上述要求發(fā)表專項核查意見。發(fā)行人應(yīng)當在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進行風(fēng)險提示。
部分按相關(guān)規(guī)定申請科創(chuàng)板發(fā)行上市的紅籌企業(yè)，如存在協(xié)議控制架構(gòu)或類似特殊安排，將不具有持股關(guān)系的主體(以下簡稱被合并主體)納入合并財務(wù)報表合并范圍，發(fā)行人應(yīng)充分披露協(xié)議控制架構(gòu)的具體安排，包括協(xié)議控制架構(gòu)涉及的各方法律主體的基本情況、主要合同的核心條款等；分析披露被合并主體設(shè)立目的、被合并主體的相關(guān)活動以及如何對相關(guān)活動作出決策、發(fā)行人享有的權(quán)利是否使其目前有能力主導(dǎo)被合并主體的相關(guān)活動、發(fā)行人是否通過參與被合并主體相關(guān)活動而享有可變回報、發(fā)行人是否有能力運用對被合并主體的權(quán)利影響其回報金額、投資方與其他各方的關(guān)系；結(jié)合上述情況和會計準則規(guī)定，分析披露發(fā)行人合并依據(jù)是否充分，詳細披露合并報表編制方法。保薦機構(gòu)及申報會計師應(yīng)對上述情況進行核查，就合并報表編制是否合規(guī)發(fā)表明確意見。